Домой Регистрация
Приветствуем вас, Гость



Форма входа

Население


Вступайте в нашу группу Вконтакте! :)




ПОИСК


Опросник
Используете ли вы афоризмы и цитаты в своей речи?
Проголосовало 514 человек


Протокол разногласий что это такое


Протокол разногласий к договору. Образец протокола разногласий

Оформление протокола разногласий составляется обычно к различного рода договорам. Он фиксирует правки, исправления, коррективы, вносимые какой-либо из сторон к подписываемому документу.

Зачем нужен протокол разногласий

Роль протокола разногласий довольно проста: на стадии подготовки договора урегулировать правовые взаимоотношения между поставщиком и потребителем таким образом, чтобы они удовлетворяли интересам обеих сторон. Чаще всего протокол разногласий бывает востребован тогда, когда компании пользуются типовыми договорами, которые, по вполне понятным причинам, не могут в равной степени полностью подходить всем заказчикам и партнерам.

ФАЙЛЫ Скачать пустой бланк протокола разногласий .docСкачать образец протокола разногласий .doc

У некоторых может возникнуть вполне резонный вопрос: почему нельзя внести необходимые исправления сразу в текст договора. Надо сказать, что в подавляющем большинстве случаев между организациями так и происходит. Однако, если одна из сторон использует публичный договор (договор оферты), зарегистрированный в ее учетной политике, разногласия можно урегулировать только таким способом.

Кто составляет протокол разногласий

Как правило, протокол разногласий пишет представитель компании, которая является клиентом. Кто именно из сотрудников будет вносить исправления, значения не имеет, важно лишь одно условие: данный человек должен обладать достаточной квалификацией и определенным уровнем знаний в области законодательства. Чаще всего это юрист предприятия или начальник структурного подразделения, к компетенции которого относится данный договор. Иногда править текст может и секретарь, но в любом случае после составления бланк договора необходимо передать на подпись руководителю или иному, уполномоченному действовать от его имени лицу.

Какие правки можно вносить

По сути, в протокол разногласий можно включать любые правки – главное условие, чтобы они не противоречили действующим законам РФ. Кроме того, их желательно в устной форме заранее согласовать со второй стороной.

Обычно основные пункты договора в протоколе не затрагиваются, исправления носят частичный характер (например, меняется размер предварительного взноса по оплате товаров или услуг, срок поставки и т.п. моменты).

Срок составления протокола разногласий

По закону срок составления данного документа составляет тридцать дней. Однако, на практике этот период значительно короче, поскольку обычно компании заинтересованы в том, чтобы заключить договор как можно раньше.

После получения протокола, автор договора, также в тридцатидневный период обязан известить контрагента о том, согласен ли он с внесенными правками или же отклоняет их.

Договор может быть подписан только тогда, когда обе стороны полностью удовлетворены всеми положениями договора. С момента его подписания, все возникающие в дальнейшем споры и разногласия по поводу его содержания могут решаться в судебном порядке (если, конечно, сторонам не удастся договориться мирным путем).

Что, если вторая сторона не хочет подписывать протокол

Такие случаи крайне редки – обычно контрагентам удается договориться. Но если все же это случилось, то договор утрачивает законную силу и считается недействительным или незаключенным.

Правила составления протокола разногласий

На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:

Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.

Правила оформления протокола

Протокол разногласий может быть написан на стандартном листе формата А4 или на фирменном бланке организации – второй способ удобен тем, что не нужно лишний раз вносить реквизиты фирмы. Его можно написать от руки или же напечатать на компьютере – это также не играет роли.

Протокол должен содержать «живые» подписи руководителей обеих компании или их представителей.

Удостоверять документ печатью не обязательно, поскольку с 2016 года юридические лица имеют законную возможность не прибегать для визирования документов к печатям и штампам. Однако, если желание такое есть — закон не запрещает.

С того момента, как протокол будет подписан, он становится частью основного договора, в тексте которого должна быть отметка о том, что договор действителен с учетом этого документа.

Протокол разногласий составляется в двух экземплярах, каждый из которых должен быть заверен надлежащим образом – далее

После того, как протокол будет согласован, правки вносятся в договор, а сам документ передается на хранение в архив предприятия.

Образец составления протокола разногласий

  1. Вначале документа указывается его наименование, а также номер, соответствующий документообороту.
  2. Затем дается ссылка в виде номера и даты договора, к которому составляется протокол.
  3. Далее вписываются полные наименования компаний, между которыми он заключается.
  4. Ниже идет основная часть, оформленная в виде таблицы, в которую по порядку вписываются все необходимые правки.
    • В первый столбик вносится номер пункта или подпункта (иногда даже с указанием абзаца), к которому это исправление относится.
    • Во второй столбик включается выдержка из первоначального текста, в третий – ее редакция (т.е. скорректированный вариант).
  5. После того, как все необходимые коррективы будут внесены, документ подписывается представителями обеих сторон, с указанием их должностей и расшифровками подписей.

Протокол разногласий - это... Определение понятия, основные положения, порядок составления

При получении текста контракта для подписания на электронной площадке некоторые подрядчики задумываются о возможности внести в документ коррективы. Если их намерение не противоречит действующему законодательству, можно оформить свое предложение в виде протокола разногласий. Определение этого документа и его основные тезисы рассмотрим подробно в статье.

Определение протокола разногласий

Протокол разногласий – это документ, в котором представлены возражения подрядчика (исполнителя) с основными тезисами контракта, а также приведен свой вариант их толкования. Заказчик может принять этот документ без возражений, может согласиться лишь с некоторыми тезисами, а может и вовсе отклонить разногласия.

До определенного момента направить свои разногласия имели право только участники процедуры, проведенной посредством электронного аукциона, но с 1 января 2019 года законодатель предоставил такую возможность всем участникам закупок. Это означает, что теперь и победители запроса котировок, и те, кто выиграл в запросе предложений, смогут направить заказчику протокол разногласий. Это нововведение позволило победителям конкурсных процедур в законном порядке предъявить свои требования к тексту контракта.

Когда требуется составление протокола

Протокол разногласий по 44 Федеральному закону подписывается на электронной площадке усиленной квалифицированной электронной подписью. Он составляется, как правило, по инициативе подрядчика, в следующих случаях:

Сроки направления документа заказчику

Частью 4 статьи 83.2 44-ФЗ регламентированы временные рамки, в течение которых подрядчик имеет право направить протокол разногласий, это основной момент, который необходимо учитывать. Протокол, направленный после истечения срока, то есть после истечения пяти дней со дня размещения в ЕИС контракта, обоснованно не будет принят к рассмотрению.

Как разместить на площадке протокол разногласий

В ЕИС в разделе, посвященном заключению контрактов, требуется загрузить файл с протоколом разногласий и подписать электронной подписью. Заказчик ознакомится с протоколом разногласий, срок принятия им решения составляет 3 дня с момента размещения документа на площадке. Распечатывать и подписывать протокол собственноручно не обязательно, достаточно электронной подписи.

Обязательные пункты ПР

Протокол разногласий – это документ, утвержденной формы которого не существует. Соответственно, нет и строгих требований к составлению этого документа. Так или иначе, есть основные моменты, которые нужно учитывать при подготовке проекта ПР:

Избегайте размытых формулировок

Юристы рекомендуют избегать размытых фраз при составлении ПР – к примеру, «решение вопроса о поставке товара в кратчайшие сроки» не дает точного представления о том, в какие сроки будет осуществлена поставка, соответственно, не ясно, как будет урегулировано разногласие. Знать и учитывать нюансы составления таких документов важно, прежде всего, для стороны, которая в соответствии с контрактом обязуется выполнить то или иное обязательство.

Подписать ПР имеет право только руководитель организации или иное лицо, имеющее законные полномочия на осуществление этих действий.

Образец протокола разногласий по 44 ФЗ представлен ниже.

Если заказчик согласен урегулировать разногласия

В этом случае протокол подписывается сторонами, после чего контракт подписывается заново с учетом корректировки отдельных его положений. Возможен иной вариант – заказчик делает дополнительное соглашение к контракту. На практике протокол разногласий аукциона чаще всего приводит к заключению дополнительного соглашения. Стороны контракта, с целью привести в соответствие с законом деловую переписку, подписывают протокол о преодолении разногласий. Данный документ дает основания полагать, что все спорные вопросы урегулированы мирным путем.

Если разногласия не устранены

Если со стороны заказчика протокол разногласий не подписан в течение трех дней, то сторона, направившая разногласия, вправе обратиться в ФАС с жалобой на действия другой стороны. Заказчик несет как административную, так и гражданско-правовую ответственность за нарушение установленных в законе сроков подписания таких документов. Соответственно, если протокол разногласий отклоняется, отказ должен быть обоснован, а в решении должны быть указаны основания для отказа.

Признание участника закупки уклонистом

В случае если по вопросу подписания протокола разногласий соглашение не достигнуто, заказчик может обратиться в территориальное управление Федеральной антимонопольной службы с ходатайством о признании подрядчика уклонившимся от заключения контракта.

В случае признания второй стороны уклонившейся от своих обязательств заказчик вправе воспользоваться денежными средствами, внесенными подрядчиками в качестве обеспечения исполнения контракта. Если в документации было предусмотрено внесение обеспечения в виде банковской гарантии, то заказчик обращается в банк, выдавший такой документ, с требованием о взыскании денежных средств в заявленном объеме.

Важно отметить, что в такой ситуации подрядчик, считающий свои права нарушенными, вправе доказать свою позицию в суде. Если участник закупки в судебном порядке признает, что он был признан уклонившимся от заключения контракта неправомерно, то он будет иметь законное право взыскать с заказчика убытки, связанные со списанием средств, обеспеченных банковской гарантией.

Примеры нарушения законодательства заказчиками

Иногда заказчик рассматривает протокол разногласий, направленный уже после установленного законом срока.

Рассмотрим такую ситуацию:

Например, последний день для направления ПР – 01.02.2019. Участник закупки размещает протокол 04.02.2019. Заказчик рассматривает поступивший документ и вносит изменения в контракт 08.02.2019.

Итог: заказчик получает предписание контрольного органа за то, что вместо признания участника закупки уклонившимся от подписания контракта в установленный срок заключает с ним контракт.

ФАС имеет право привлечь заказчика к административной ответственности за такое нарушение.

Еще одним примером может служить ситуация, в которой победитель закупки вместо того, чтобы составить протокол разногласий, направил заказчику проект контракта с исправленными реквизитами. Заказчик не счел изменения существенными и подписал договор (контракт) в предложенной второй стороной редакции.

В итоге заказчик нарушил положения закона о контрактной системе, подписав контракт в измененной редакции. В такой ситуации следовало проигнорировать требование победителя аукциона либо разъяснить ему действующий порядок урегулирования разногласий.

Типичные нарушения участников закупок

Выше уже рассмотрена ситуация, когда победитель торгов направляет их организатору исправленный проект контракта вместо того, чтобы составить протокол разногласий. Такие действия противоречат установленному порядку действий сторон при урегулировании разногласий и могут привести к тому, что победитель торгов будет признан уклонившимся от подписания контракта.

Еще одна распространенная ошибка – победитель закупки обращается к организатору торгов с просьбой внести изменения к пункту контракта, которые были обозначены заказчиком еще при публикации извещения о проведении процедуры. Если такой документ будет направлен заказчику, последний вправе классифицировать полученное требование как не имеющее признаков протокола разногласий.

Характерно, что чаще всего победители аукционов требуют от заказчиков изменить или полностью убрать из текста договора пункты, касающиеся ответственности поставщика за просрочку исполнения обязательств. Еще одно распространенное заблуждение – это возможность изменить условия контракта в части оплаты – многие поставщики требуют вместо 100%-ной оплаты обязательств после оказания услуг (выполнения работ) внести в контракт условие о предоплате.

Разумеется, обозначенные выше основания противоречат закону, поэтому обоснованно отклоняются заказчиками. Существует судебная практика, доказывающая, что подобные решения организаторов торгов соответствуют законодательству о контрактной системе.

Источник

Образец протокола разногласий к договору

Протокол разногласий составляется в том случае, когда фирма или частное лицо получило предложение (оферту) от другого лица, но не согласно с какими-либо его положениями. Соответственно, чтобы зафиксировать факт несогласия в письменном виде, сторона указывает:

Скачать образец бланков можно в конце статьи.

Протокол о разногласиях может быть составлен к любому договору (оферте) – по сути, он представляет собой встречное предложение, скорректированное относительно исходного. В основном этот документ используется для решения 3 задач:

  1. Документальное фиксирование факта несогласия с указанием конкретных деталей – это очень полезно для проведения деловых переговоров, поскольку все основные формы переписок (факс, телефон, электронная почта) в большинстве случаев не являются разновидностью официального общения.
  2. Для составления конечного договора протокол разногласий служит основным источником информации, на основе которых можно учесть индивидуальные особенности контрагента – соответственно, есть намного больше шансов начать с ним сотрудничество.
  3. Наконец, если договор был подписан, но противоречия остались не урегулированы, протокол служит документальным подтверждением этого факта – стороны таким образом признают, что хотя соглашение достигнуто, но спорные моменты продолжают существовать.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ. Если противоречия остались, то при подписании основного договора следует обязательно уточнить этот факт и сослаться на протокол о разногласиях. В противном случае считается, что договор подписан, а каких-либо спорных моментов между сторонами официально не существует.

Протокол разногласий образец 2019 г.

Для подобного документа не существует утвержденной формы, поэтому его можно составить в произвольном виде. Однако в любом случае образец протокола о разногласиях содержит следующие пункты:

  1. Официальные названия каждой стороны (полное наименование фирмы или ФИО и паспортные данные гражданина).
  2. Реквизиты основного договора (оферты), по поводу которого возникли разногласия: название, дата и место его составления.
  3. Содержательная часть – здесь и описываются предметы разногласий. Обычно она составляется в виде таблицы: в левой колонке исходная редакция с точным цитированием положения из договора, а в правой – редакция, которая устраивает сторону.
  4. Дата, место составления и подписания протокола.
  5. Подписи, реквизиты, контактные данные (при желании) обеих сторон.

В содержательной части следует придерживаться предельной конкретики. Например, формулировки «необходимо своевременно уведомить», «устранить затруднения в кратчайшие сроки», «необходимое количество» и тому подобные следует избегать, иначе протокол теряет смысл как документ: неясно, как сторона намерена решить разногласие.

Следует обратить внимание на следующие моменты:

  1. Протокол может быть подписан только руководителем или сотрудником, у которого есть соответствующие полномочия.
  2. На протоколе всегда ставится печать организации.
  3. Срок согласования разногласий по действующему законодательству – 30 календарных дней.
  4. Если проводится электронный аукцион (например, по госзакупкам), то электронная версия протокола размещается на сайте в пределах 13 календарных дней с того дня, как он был подписан сторонами.

Что делать после составления протокола

Существует 2 сценария развития событий, если у сторон есть какие-либо противоречия.

Разногласия не устранены

Если существование спорных моментов признается, но они пока не устранены, стороны делают соответствующую оговорку в договоре и подписывают его. При этом если протокол о разногласиях не подписан, это автоматически делает договор ничтожным – поскольку он ссылается на протокол, который официально не согласован сторонами.

Однако в случае, если пункты этого документа не имеют отношения к существенным условиям основного соглашения, суд может занять противоположную позицию и признать договор юридически полноценным, законно действующим документом.

Вот почему не стоит недооценивать юридическое значение документа. Он отражает имеющиеся противоречия и может быть использован в юридической практике. К тому же до конца неясно, какую именно позицию может занять суд при возможном рассмотрении конкретного дела.

Разногласия устранены

Как только все фактические разногласия, предусмотренные в протоколе, были урегулированы, есть несколько вариантов развития ситуации с точки зрения документального оформления:

  1. Стороны составляют новый договор, включая в него пункты из протокола в той редакции, которая была согласована.
  2. Стороны не составляют новый договор, а принимают текст из протокола как дополнительное соглашение к договору, которое подписывается вместе с ним и является его неотъемлемой частью.

Иногда, чтобы подчеркнуть факт достижения договоренности, стороны подписывают протокол об устранении (преодолении) разногласий, который по форме также содержит реквизиты, место и дату составления, подписи и содержательную часть.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ. Само наличие протокола о разногласиях не вносит ясности в то, были ли урегулированы противоречия по условиям договора. Поэтому протокол следует рассматривать как промежуточный документ, который стороны используют в качестве основной бумаги во время деловой переписки. Как только все условия согласованы, нужно переписать договор или составить дополнительное соглашение к нему.

Юридический статус протокола

На практике нередко возникает путаница в понимании юридических особенностей таких документов, как:

  1. Протокол о разногласиях.
  2. Приложение.
  3. Дополнительное соглашение.

Все эти виды документов имеют отношение и могут быть составлены к любому договору. Они расширяют и дополняют основной текст, однако между ними есть существенные отличия, которые отражены в таблице.

признак сравнения протокол о разногласиях приложение дополнительное соглашение
назначение документальное фиксирование факта несогласия с договором на этапе его согласования неотъемлемая часть договора, в которой выносятся отдельные сведения (чертежи, технические данные, списки и прочая объемная информация) неотъемлемая часть договора, которая дополняет или изменяет некоторые части договора
особенности действия утрачивает силу с момента подписания договора в окончательной редакции (если противоречия были урегулированы) действует в пределах тех же сроков и в пределах тех же условий, что и основной договор действует в пределах срока договора или в собственных временных пределах

Таким образом, если приложение и допсоглашение к договору – это неотъемлемые его части, то протокол о разногласиях – документ для промежуточного согласования, и он утрачивает силу сразу после того, как договор был согласован и подписан сторонами.

Вместе с тем протокол действует только вместе с основным договором и утрачивает силу, если тот также был расторгнут. В случае необходимости нотариального заверения этого договора, протокол тоже должен пройти эту процедуру.

Этапы согласования договора: пошаговая инструкция

В каждом конкретном случае договоренности могут согласовываться по-разному, в том числе без официальных документов. Однако юридически более грамотно придерживаться такой последовательности:

  1. Стороне высылается оферта (или проект договора), которое предполагается использовать как основное соглашение для дальнейшего сотрудничества.
  2. Сторона выражает несогласие с отдельными положениями и составляет соответствующий протокол.
  3. Исходное предложение согласовывается в течение определенного срока либо отвергается – тогда договор не будет подписан.

Если же протокол согласовали, то далее возможны два сценария.

Вариант 1:

Стороны подписывают и протокол, и договор, указывая в нем, что противоречия между ними сохранились, поэтому основное соглашение будет действовать в определенных пределах.

Вариант 2:

Все противоречия были устранены, поэтому текст договора корректируется и подписывается. Значение протокола утрачивается, и он теряет юридическую силу, поскольку выполнил свою задачу.

Реальные примеры документа: образцы и видео

И напоследок несколько реальных документов (представлена содержательная часть в виде таблицы).

Комментарий практикующего юриста о значении этого документа.

Скачать образцы бланков:

  Образец протокола разногласий к договору (word)

Поделиться ссылкой:

(4 оценок, среднее: 4,75 из 5) Загрузка...

Протокол разногласий - это... Что такое Протокол разногласий?

Протокол разногласий — документ, составленный стороной, получившей проект договора (оферту), согласной заключить договор, но на иных условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в проекте договора. Рассматривается в качестве новой оферты.[1]

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией спорных условий. В результате — соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Если часть предложенных условий не устраивает контрагента, то на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.

Протокол разногласий используется, как правило, в двух случаях:

  1. Непосредственно для отражения разногласий в виде документа, что позволяет вести переписку не просто «записками» по факсу, электронной почте или надиктовыванием текста по телефону.
  2. При использовании «типового» договора протокол разногласий позволяет в особых случаях выделить индивидуальные условия для данного контрагента.

В протоколе разногласий обязательно должны быть указаны дата и место его составления, номер и дата основного договора, наименования и реквизиты сторон, должностные лица, уполномоченные на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.

Содержательная часть протокола разногласий отражает позицию несогласной стороны. Для этого обязательно приводится номер и формулировка спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий. Часто содержательная часть оформляется в виде таблицы. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй – измененная формулировка, подлежащая согласованию. Ниже содержательной части ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

См. также

Примечания

  1. ↑ Словарь строителя нефтегазовой отрасли

Ссылки

Протокол разногласий

Чтобы исключить коррупцию и уменьшить затраты при осуществлении закупок местными и федеральными госструктурами, в 2013 году был принят Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг …» № 44-ФЗ (далее – Закон № 44-ФЗ).

Как и при сделках купли-продажи и исполнения работ, контракт является основой договорных отношений, так как в нем указаны все значимые условия взаимодействия заказчика и поставщика. Некоторые условия проекта контракта могут меняться по соглашению его участников, для этого составляется протокол разногласий по 44 ФЗ.

Протокол разногласий к договору — что это такое?

Юристы организаций постоянно решают вопросы урегулирования, возникающие при формировании соглашений. Представим 2 способа изменения текста договора:

Первый метод не всегда возможен. К примеру, если фирма используется только рамочные соглашения, оформлять индивидуальную документацию по каждой конкретной ситуации она не будет. Что касается 44-ФЗ, то менять существенные условия в контракте, даже на этапе его подписания, строго запрещено.

В таких ситуациях на помощь приходит протокол разногласий: в документации указывают те пункты, с которыми противоположная сторона не согласна, и оформляются их новые версии. Наряду с этим документом составляется и протокол урегулирования разногласий, подтверждающий тот факт, что спорные ситуации в соглашении между контрагентами благополучно устранены.

Следует знать, что в сфере госзаказа протокол разногласий может быть составлен только по следующим причинам:

Какие-либо другие положения и условия контракта менять нельзя.

Обратите внимание!

Документ оформляется на этапе подписания основного соглашения. Он вступает в силу вместе с главенствующим договором. Контракт, в котором отмечено наличие примирительного соглашения (но документ не подписан), не будет считаться действующим.

Неотъемлемая часть любого протокола разногласий — это акт сверки. При этом протокол заполняется на основе этого акта и содержит сведения, отраженные там. Акт сверки нужен для соблюдения учета, контроля взаимных расчетов во время долгосрочного сотрудничества сторон.

Суть протоколов разногласий следующая:

Протокол согласования (урегулирования) разногласий

Протокол урегулирования разногласий — бумага, необходимая в ситуациях, когда между организациями возникает несогласие по некоторым пунктам в заключаемом соглашении. Процедура составления типовых договоров с прилагаемым примирительным соглашением состоит в следующем:

Только при наличии записи о том, что «договор подписан с учетом разногласий», протокол имеет юридическую силу

Как составить ответ на протокол разногласий в 2018 году?

Контрагент либо соглашается на новые условия, и тогда договор считается заключенным, либо отказывается от принятия иных требований, либо направляет свои предложения по новым условиям в ответ. Такой обмен офертами может происходить неоднократно.

Таким образом, если вы не согласны с редакцией протокола разногласий, то готовите документ в новой редакции и указываете те пункты, которые вас не удовлетворяют, представляете новые условия контрагенту и направляете их заказчику обратно.

Только после полного согласия стороны могут подписать всю документацию, неучтенные спорные моменты разрешаются в суде

Оформление протокола разногласий к договору поставки

Этот документ оформляется в тех ситуациях, когда у покупателя имеются возражения по составленному поставщиком проекту соглашения. Он составляется в 3 экземплярах.

Поставщик, который получил подписанный контрагентом проект соглашения, обязан в течение десяти дней изучить его, включить в контракт все предложения покупателя, а возникшие споры передать в те же сроки на рассмотрение арбитража, уведомив об этом сторону. Если за указанный период лицо, которое занимается поставкой товара, не передаст вопросы на рассмотрение в судебном порядке, то условия договора по таким пунктам считаются принятыми поставщиком.

На сегодня законодателем не предусмотрено строгой формы этого документа. Исходя из практики нужно обозначить в этой бумаге следующие сведения:

Документ содержит позицию лица, не согласного с условиями, указанными в основном контракте. Для этого описывается суть спора как в проекте, так и в пожелании того субъекта, который оформлял протокол разногласий.

Обратите внимание!

Не допускается изменять основополагающие пункты соглашения, определяющие суть сделки.

Сроки

Законодатель предусмотрел сроки для составления документации о предложении заключить договор на новых условиях — месяц с момента оформления и изучения основного документа. Однако на практике все происходит намного быстрее, поскольку партнеры заинтересованы в сотрудничестве.

После получения протокола разногласий лицо, составившее контракт, также имеет 30 дней на его рассмотрение и подписание главенствующего соглашения с учетом этого документа.

По 44-ФЗ сроки иные. На составление протокола у победителя есть 13 дней после размещения в ЕИС итогов аукциона. Заказчик рассматривает его три дня.

Резюме

Для обеспечения выгодного сотрудничества сторонами составляется протокол разногласий в качестве приложения к основному контракту.

Закон № 44-ФЗ установил строгие ограничения по содержанию этого документа, срок его составления также жестко лимитирован. Компания, нарушившие условия договора, вносится в единый список неблагонадежных фирм.

Если у вас возникли вопросы, связанные с оформлением протокола разногласий, то опытные юристы веб-портала Правовед.ru дадут подробную консультацию.

Оформление и подписание договора с протоколом разногласий

Что такое протокол разногласий

Когда используется протокол разногласий

Использование в обязательном порядке

Необязательное использование

Как подписывать договор с протоколом разногласий

Подписание договора с протоколом разногласий: оформление документов

Другие важные составляющие оформления и образец того, как подписать договор с протоколом разногласий

Договор подписан с протоколом разногласий: важные условия

Последствия некорректного составления

Датирование протокола разногласий

Сроки подписания договора с протоколом разногласий

Высший арбитражный суд РФ о сроках заключения сделки

Последствия несоблюдения установленных сроков

Согласование договора поставки

Последствия нарушения порядка заключения договора поставки

Внесение изменений в проект госконтракта

Сроки для согласования госконтракта с изменениями

Последствия нарушения порядка изменения госконтракта

Как еще можно оформить разногласия

Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий

Отличие от дополнительного соглашения и приложения

Выводы из практики

Отношение к разногласиям в советском и международном праве

Что такое протокол разногласий 

Определение понятия «протокол разногласий» весьма расплывчато и противоречиво дается в ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Законодатель подразумевает под этим акцепт оферты на иных условиях.

При условии что оферта — это некая просьба о свершении сделки, включающая в себя все основные условия (ст. 435 ГК РФ), а акцепт — это подтверждение ее безоговорочного принятия (ст. 438 ГК РФ), можно утверждать, что протокол разногласий — это исключение из общего правила, позволяющее лицу, получившему оферту (акцептанту), выразить согласие на оформление сотрудничества, изменив при этом условия полученного предложения.

Согласно ст. 443 ГК РФ акцепт на иных условиях — это не акцепт, а одновременно отказ от акцепта и новая оферта. Контрагент вправе принять его, принять с поправками или отклонить.

Самый распространенный пример оферты — это договор (контракт), направленный одной стороной (оферентом) потенциальному партнеру на рассмотрение. Акцептом на иных условиях будет протокол разногласий к договору, отражающий, с какими именно условиями не согласен контрагент и желаемую им редакцию таких положений. 

Когда используется протокол разногласий 

Подписание договора с протоколом разногласий используется в следующих случаях:

Протокол разногласий прочно вошел в деловой оборот и, поскольку это не противоречит законодательству, может использоваться для оформления разногласий не только к договору (контракту), но и к иным гражданско-правовым документам, например дополнительным соглашениям.

Заключая договор с протоколом разногласий, подписанты подтверждают, что обозначенные в этом протоколе пункты подлежат применению к отношениям сторон не в редакции, указанной в договоре, а в редакции, утвержденной именно рассматриваемым в настоящей статье документом.

Например, при рассмотрении требований истца по взысканию с ответчика пени 20-м арбитражным апелляционным судом в постановлении от 28.07.2015 по делу № А62-806/2015 было принято решение о применении размера неустойки, согласованного участниками сделки в протоколе разногласий. 

Использование в обязательном порядке 

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ стороны не вправе отказаться от сотрудничества, если это предусмотрено в данном нормативном акте, законах Российской Федерации или закреплено ранее достигнутыми договоренностями.

Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ предприниматель не имеет права отказать обратившемуся к нему лицу в оформлении сделки публичного характера, если имеется реальная возможность ее реализации. Однако это не значит, что такой предприниматель должен согласиться на любые условия сотрудничества. Закон дает ему право согласиться на сделку, одновременно изменив условия сотрудничества, предложенные контрагентом.

Обязанность заключить сделку установлена:

ВАЖНО! Закон запрещает отказ от сотрудничества в случаях, когда заключение сделки является обязательным для определенных лиц. 

Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 22.05.2006 № Ф04-6757/2005(22870-А03-22) по делу № А03-3457/05-4 удовлетворил требования истца о понуждении ответчика оформить отношения по энергоснабжению с учетом проекта контракта, представленного истцом, оценив поступок ответчика, проигнорировавшего направленный истцом проект данного документа и не выразившего несогласие с ним должным образом — как отказ от сотрудничества.

Необязательное использование 

Составление протокола разногласий допускается и в тех ситуациях, когда по закону участники сделки не связаны обязательством о необходимости сотрудничества.

При этом ссылки одного из участников сделки на кабальность, некорректность, несоразмерность условий контракта требованиям разумности и справедливости могут быть отклонены судом по причине непредставления документа, подтверждающего наличие спора по условиям сотрудничества. Т. е. неиспользование возможности своевременно выразить разногласия служит доказательством их отсутствия.

Примерами изложенного служат постановления 9-го арбитражного апелляционного суда от 28.10.2015 № 09АП-45923/2015 по делу № А40-77614/2015, от 25.03.2016 № 09АП-7771/2016 по делу № А40-182232/15. 

ВАЖНО! Несогласованные разногласия по сделке, подписание которой не является обязательным, рассматриваются арбитражным судом в случае оформления соответствующего соглашения между ее участниками (ст. 446 ГК РФ). 

Как подписывать договор с протоколом разногласий 

В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, в соответствии с которым его участники с учетом положений законодательства вправе самостоятельно выбирать порядок и условия совместной работы.

Часто акцептант, получивший проект контракта, желает модифицировать его условия в силу следующих обстоятельств:

В случае согласия акцептанта с самим фактом сотрудничества, но при наличии желания изменить условия полученной оферты он должен знать, как подписывать документы и что делать в таком случае. А необходимо сделать следующее:

У контрагента, получившего подписанный контракт с заявленными разногласиями, есть право подтвердить сотрудничество на измененных условиях путем подписания соответствующего протокола или обратиться в судебные органы за разрешением конфликта. 

ВАЖНО! Протокол разногласий является неотъемлемой частью договора, поэтому его условия имеют силу, равнозначную положениям договора. 

Подписание договора с протоколом разногласий: оформление документов 

Нормативно-правовыми актами Российской Федерации не предусмотрена форма рассматриваемого в настоящей статье протокола или требования к ней. В связи с чем он оформляется в соответствии со сложившимися в предпринимательской сфере негласными правилами, в письменном виде, как отдельный документ.

В протоколе разногласий следует указывать:

Обычно основная часть, отражающая противоречия участников сделки и новую редакцию положений контракта, для наглядности оформляется в виде таблицы:

Можно также включить дополнительный (четвертый) столбец для примечаний, в котором указывается обоснование внесения изменений.

Под таблицей стороны указывают, в какой редакции приняты положения контакта, а также отводится место для подписания протокола разногласий. Делают это лица, уполномоченные на подписание соответствующего контракта. 

ВАЖНО! При оформлении протокола разногласий следует соблюдать логику построения текста. 

Примеры типичных ошибок при построении текста:

Все это может привести к двойственности толкования положений, искажению смысла документа и, как следствие, продолжить спор по согласованию условий. 

Другие важные составляющие оформления и образец того, как подписать договор с протоколом разногласий

При оформлении разногласий к контракту желательно указать в соответствующем протоколе следующую информацию:

Допускается исключение рассматриваемым документом отдельных положений контракта. В таком случае в третьем столбце (редакция акцептанта) ставится соответствующая отметка: «Пункт номер такой-то по тексту договора исключить». Также допускается добавление ранее отсутствующих пунктов путем указания во втором столбце (редакция оферента): «Пункт такой-то по тексту договора отсутствует», а в третьем: «Дополнить договор пунктом таким-то, утвердив его в следующей редакции: …».

1 экземпляр подписанного контракта остается у акцептанта, а второй экземпляр с проектом документа, отражающего разногласия, в 2 экземплярах направляется контрагенту. Желательно приложить к ним сопроводительное письмо, в котором обозначить просьбу о подписании и возврате 1 экземпляра протокола разногласий. Также в нем можно установить срок для осуществления указанных действий. 

Образец оформления договора, подписываемого с разногласиями, и соответствующего протокола к нему можно скачать по ссылке: «Образец подписания договора с протоколом разногласий». 

Договор подписан с протоколом разногласий: важные условия 

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ сделка считается заключенной с момента согласования участниками всех существенных условий и их оформления в надлежащим виде. Существенными считаются следующие условия:

ВАЖНО! Пока протокол разногласий, содержащий существенные условия, не будет подписан, сделка считается незаключенной (за исключением случая разрешения разногласий решением судебного органа). 

Так, при вынесении постановления от 17.09.2015 по делу № А40-185599/2014 9-й арбитражный апелляционный суд признал контракт незаключенным в связи с отсутствием факта согласования участниками сделки всех существенных условий, т. к. контракт не был подписан ни оферентом, ни акцептантом с разногласиями. Однако судом подтверждено наличие у истца прав на заключение контракта. 

ВАЖНО! Если участники сделки подписали контракт, но не подписали оформленные к нему разногласия, не касающиеся существенных условий, такой контракт будет являться заключенным без учета положений протокола разногласий. 

Подтверждением служит постановление 8-го арбитражного апелляционного суда от 17.05.2016 по делу № 08АП-1101/2016, которым дополнительное соглашение было признано заключенным без учета разногласий к нему, т. к. соответствующий протокол не был подписан ответчиком и не содержал существенных условий.

Подробнее о том, с какого момента договор считается заключенным читайте в статье С какого момента договор признается заключенным. 

Последствия некорректного составления 

Исходя из практики, даже профессиональные юристы испытывают трудности с грамотным, логическим изложением своих предложений по изменению текста контракта. При этом некорректное составление документа может привести к двойственному толкованию условий сотрудничества и, как следствие, породить перспективу дальнейших споров по ним.

Например, при вынесении 13-м арбитражным апелляционным судом постановления от 08.02.2016 № 13АП-29123/2015 по делу № А56-73820/2014 не было учтено изменение пункта контракта о неустойке, отраженное в протоколе разногласий, т. к. участники сделки не указали, в какой окончательной редакции действуют спорные положения. 

ВАЖНО! Протокол разногласий, не содержащий информации об окончательной редакции условий сделки, подтверждает только факт наличия преддоговорного спора и его суть. 

В случае отсутствия в контракте письменного указания о его заключении с разногласиями судебный орган при рассмотрении спора по условиям сделки может не принять во внимание документ, отражающий такие разногласия и соглашение по ним (например, постановления 6-го арбитражного апелляционного суда от 25.08.2014 № 06АП-3495/2014 по делу № А73-4292/2014, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.05.2000 по делу № А42-5527/99-8). 

Датирование протокола разногласий 

Протокол разногласий, как и договор, может иметь несколько дат:

Идеально, когда все указанные даты совпадают, за исключением даты окончания действия. Она обычно совпадает с датой окончания срока действия самого договора. Однако следует учитывать вот что:

  1. Если протокол разногласий датирован более поздней датой, чем сам договор, оба документа вступают в силу с даты, указанной в протоколе разногласий (если участниками сделки не согласовано иное).

    Исключение: когда сотрудничество фактически началось до момента урегулирования разногласий, суд может сделать вывод, что договор заключен без учета достигнутых после этого договоренностей. Пример — постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00.

  2. Если протокол разногласий датирован более ранней датой, чем сам договор, первый может быть расценен судом как преддоговорная переписка.

    В таком случае положения протокола разногласий при определении условий договора не будут приняты судом во внимание, ибо окончательной редакцией является сам договор. Например, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 25.12.2007 по делу № КГ-А40/13276-07, констатировав отсутствие преддоговорного спора, посчитал договор заключенным без учета протокола разногласий, т. к. договор был подписан после направления одной из сторон соответствующего протокола к нему. 

Сроки подписания договора с протоколом разногласий 

В ст. 445 ГК РФ закреплен срок 30 календарных дней:

  1. Для направления документа, отражающего разногласия, контрагенту. Следует учитывать, что это только срок отправления, который может отличаться от срока получения оферентом разногласий.
  2. Для передачи оферентом конфликта для разрешения в судебные органы при несогласии на сотрудничество с учетом разногласий контрагента или окончания срока передачи информации по направленной оферте.
  3. Для извещения акцептанта о принятом оферентом решении по рассмотрению направленного протокола разногласий (принятию или отклонению).
  4. Для передачи акцептантом конфликта для разрешения в судебные органы в случае неполучения от контрагента в установленный срок ответа на направленные разногласия по тексту контракта или получения уведомления о несогласии с сотрудничеством на измененных соответствующим протоколом условиях. 

Вышеуказанные сроки не считаются пресекательными (постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010).

Положениями законов, иных правовых актов Российской Федерации или соглашением самих участников сделки может быть установлен иной срок для совершения вышеуказанный действий. Однако не допускается исключение соглашением сторон сроков на рассмотрение возникших разногласий при заключении сделки (постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 № 17АП-6985/2013-ГК по делу № А60-3628/2013). 

Высший арбитражный суд РФ о сроках заключения сделки 

Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации было издано информационное письмо «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» от 05.05.1997 № 14. В указанном документе содержатся следующие важные положения:

  1. Не допускается отказ в приеме искового заявления по причине пропуска истцом 30-дневного срока, определенного ст. 445 ГК РФ для передачи разногласий по заключению сделки на рассмотрение судебного органа. Такое правило обусловлено тем, что указанный срок не должен выступать в качестве ограничения возможности урегулирования конфликта с помощью судебной системы.
  2. Контракт считается незаключенным, если стороны в 30-дневный срок не передали возникшие в ходе согласования его проекта разногласия по существенным условиям на рассмотрение суда.
  3. Считается, что конфликт по урегулированию разногласий, возникших при оформлении проекта контракта, передан на рассмотрение суда по соглашению сторон, если инициатором передачи выступил участник сделки, который отказаться от сотрудничества не вправе, а его контрагент предъявил в суд свой вариант разрешения спора. Существует практика, что для такого разрешения расхождений все же необходимо наличие соглашения, оформленного в виде отдельного документа, в противном случае суды приходят к заключению о несогласии ответчика с рассмотрением дела. Подтверждением служит постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.11.2003 № Ф04/5766-834/А67-2003. 

Последствия несоблюдения установленных сроков 

Участник сделки, направивший на рассмотрение контрагенту контракт или протокол разногласий к нему, вправе подать иск с требованием о понуждении к заключению контракта, если его потенциальный партнер бездействует в отношении полученной документации. В такой ситуации контракт будет признан заключенным с момента вступления в силу соответствующего решения суда, которым также будет определена его редакция.

В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.07.2016 по делу № А40-96837/15 рассмотрено требование юридического лица к департаменту городского имущества по поводу урегулирования спора в отношении суммы сделки купли-продажи нежилого помещения. В связи с тем, что отказаться от подписания контракта невозможно, суд в соответствии с результатами оценочной экспертизы определил сумму сделки самостоятельно.

Контрагент стороны, безосновательно уклоняющейся от заключения контракта, вправе требовать с последней возмещения понесенных им в результате такого противоправного бездействия убытков. В качестве убытков могут быть оценены, например, затраты акцептанта по подготовке реализации своих обязательств по контракту (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18). 

Согласование договора поставки 

Отдельно следует отметить индивидуальный порядок согласования условий сделки по поставке. 

ВАЖНО! Договор поставки, представляющий собой коммерческое соглашение, не имеет публичного характера, поэтому понуждение к его заключению недопустимо. 

В силу ст. 507 ГК РФ, в случае если при оформлении контракта по поставке его участники не могут прийти к согласию в отношении редакции текста документа, закон возлагает на инициатора заключения сделки, получившего от потенциального партнера предложение о согласовании условий сотрудничества, обязанность принять меры по такому согласованию или известить контрагента об отказе от сотрудничества в письменном виде.

Срок исполнения данного обязательства — 30 дней с момента получения соответствующего предложения от контрагента, если участниками сделки не согласовано иное.

Однако в законе не обозначено, должны условия контракта, о необходимости согласования которых заявлено контрагентом, быть существенными или нет. Практика дает противоречивые ответы:

Последствия нарушения порядка заключения договора поставки 

Непринятие мер по ликвидации конфликта из-за условий сделки (уклонение от урегулирования спорных положений, непредставление информации об отказе от заключения контракта) дает контрагенту право заявить в судебные органы требование о компенсации убытков, понесенных в результате обозначенного неправомерного бездействия.

В качестве убытков могут быть заявлены затраты участника, отправившего информацию о подтверждении заключения контракта с протоколом разногласий, понесенные вследствие принятия им мер по созданию условий для исполнения данного контракта, предпринятые по прошествии 13-дневного срока с момента получения оферентом протокола разногласий.

Положения п. 2 ст. 507 ГК РФ могут быть реализованы только в отношении убытков, полученных в результате нарушения обязательств по еще не заключенной сделке. На практике же нередко встречаются попытки ее применения при изменении условий уже действующего контракта. 

ВАЖНО! Применение положений п. 2 ст. 507 ГК РФ при согласовании изменения условий заключенного договора поставки недопустимо. 

В качестве подтверждения служат постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 08.09.2015 № Ф06-27044/2015 по делу № А55-24783/2014, 12-го арбитражного апелляционного суда от 07.10.2008 по делу № А06-2260/08-20. 

Внесение изменений в проект госконтракта 

Законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44) допускается заявление разногласий только при подписании контракта по результатам электронной процедуры (ст. 83.2 закона № 44).

В случае несогласия с условиями госконтракта, размещенного в Единой информационной системе (далее — ЕИС) вместо подписанного контракта участник конкурса оформляет и публикует на площадке отдельный документ — протокол разногласий, подписанный с его стороны уполномоченным лицом усиленной электронной подписью. В этом документе указываются моменты разногласий относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявки.

Допускается исправление технических и грамматических ошибок, опечаток, а также изменение реквизитов победителя при условии, что они изменились после подачи заявки. Предъявление безосновательных замечаний не допускается. Направить протокол разногласий можно только 1 раз (п. 4 ст. 83.2 закона № 44).

ВАЖНО! Следующий участник электронной закупки, который согласился подписать контракт после уклонения победителя, также имеет право направить заказчику документ с разногласиями в отношении проекта этого контракта (п. 15 ст. 83.2 закона № 44). 

Подробно о подписании протокола разногласий к госконтракту читайте в статье Протокол разногласий по 44-ФЗ.

Сроки для согласования госконтракта с изменениями 

Согласно п. 4 ст. 83.2 закона № 44 срок публикации в ЕИС документа, отражающего разногласия к контракту, составляет 5 дней с момента размещения в указанной системе проекта госконтракта.

Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты размещения победителем протокола разногласий обязан рассмотреть его и опубликовать в ЕИС доработанный проект контракта или повторно разместить проект контракта с указанием в отдельном документе обоснований отклонения предложений контрагента (п. 5 ст. 83.2 закона № 44).

При этом заказчику запрещается доработка проекта контракта с учетом замечаний контрагента, выступающих за рамки, предусмотренные условиями п. 4 ст. 70 закона № 44 (п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции). Примером может служить постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.04.2015 № Ф04-17741/2015 по делу № А70-8615/2014. 

Последствия нарушения порядка изменения госконтракта 

Победитель электронной закупки, получивший право подписать контракт с заказчиком, может быть признан недобросовестным поставщиком и добавлен в соответствующий реестр в случае

Постановлением 8-го арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 № 08АП-14509/2014 по делу № А45-8985/2014 решение антимонопольного органа о включении организации в реестр недобросовестных поставщиков признано законным. Основанием послужили недобросовестные действия организации, выразившиеся в опубликовании с нарушением установленного 13-дневного срока очередного протокола разногласий с предложением внести изменения, не относящиеся к разногласиям относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявке.

Добиться неприменения подобных санкций в случае пропуска срока в суде достаточно сложно. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 16.06.2016 № А79-8215/2015 отказал в признании незаконными решения управления Федеральной антимонопольной службы и действий по внесению в список недобросовестных поставщиков, признав, что нахождение компьютера в ремонте не является уважительной причиной неподписания контракта и неопубликования разногласий в определенный законом период. 

Как еще можно оформить разногласия 

Протоколы урегулирования и согласования разногласий — документы, не предусмотренные нормами права, они разработаны практикой. Этими документами оформляется процесс продолжения согласования участниками сделки ее условий, после того как урегулировать их с помощью рассматриваемого в данной теме протокола не удалось, а передать спор на разрешение судебных органов стороны не желают.

Протокол согласования разногласий выглядит так же, как протокол разногласий. Разница — в дополнении таблицы столбцом «Согласованная редакция», где указывается положение, вызвавшее несогласие, с учетом замечаний обоих участников в окончательной редакции. В протоколе разногласий проставляется отметка о том, что он подписан с протоколом согласования разногласий.

Если же после оформления протокола согласования разногласий участники опять не достигли единства в редакции текста, составляется протокол урегулирования разногласий. Протокол согласования разногласий подписывается с отметкой о подписании с протоколом урегулирования разногласий.

Вышеуказанные протоколы могут оформляться неоднократно, каждый желательно нумеровать, чтобы затем было проще понять хронологию согласования контракта.

Пока все спорные условия, имеющие существенное значение, не будут урегулированы, сделка не будет считаться состоявшейся. По сути, протокол урегулирования является документальным отражением переговоров сторон. Если такие переговоры переходят в стадию неразрешимых, любой из участников вправе обратиться в суд. 

Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий 

В нынешний век современных технологий появилась возможность согласовывать разногласия к договору по электронной почте, телефону, факсу и т. п. Однако протокол разногласий не исчез из оборота, т. к., во-первых обязательность его оформления в конкретных случаях предусмотрена законом, во-вторых, у него есть ряд положительных черт, а именно он позволяет:

Однако есть причины, по которым стороны стараются согласовать условия сотрудничества без использования протокола разногласий:

Отличие протокола разногласий от дополнительного соглашения и приложения 

Приложение к договору является его неотъемлемой частью и используется в целях вынесения за рамки конструкции договора ее отдельных объемных элементов. Например, приложением к договору поставки может быть спецификация, содержащая конкретный перечень товара, подлежащего поставке, технические требования к нему, количество и т. п.

Дополнительное соглашение используется в целях изменения, дополнения уже заключенного контракта. Например, когда требуется изменить срок его действия, указанный в одном из пунктов, или включить дополнительные требования к качеству товара и т. п. Дополнительное соглашение можно составить и к приложению, также им можно ввести приложение в действие.

Протокол разногласий хотя и является по своей сути неотъемлемой частью договора, но, в отличие от приложения, используется не для отражения его элементов, а для их модификации. Оформляется он, в отличие от дополнительного соглашения, к еще не действующему договору. Подписание дополнительного соглашения до момента заключения сделки не допускается. 

ВАЖНО! Указанные в настоящем разделе документы принципиально отличаются друг от друга, и их неверное использование может привести к серьезным правовым последствиям. 

Так, Верховным судом Российской Федерации при вынесении определения от 16.08.2016 № 305-ЭС16-6416 не были приняты во внимание доводы истца, обосновывающие позицию о заключении контракта без расхождений тем, что дополнительное соглашение с аналогичными условиями участники не подписали. 

Выводы из практики 

Проанализировав судебную практику, можно сделать следующие важные выводы:

  1. Офертой при определенных обстоятельствах может считаться даже не подписанный оферентом проект договора, направленный контрагенту (определение Верховного суда Российской Федерации от 15.07.2015 по делу № 14-АПГ15-7).
  2. Возврат неподписанного контракта с протоколом разногласий при фактическом получении исполнения по нему свидетельствует о заключении сделки на условиях, заявленных оферентом (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.12.2014 по делу № А21-885/2014).
  3. Навязывание невыгодных контрагенту условий путем манипулирования правом внесения изменений в условия договора протоколом разногласий может быть расценено как нарушение закона «О защите конкуренции» от 26.06.2006 № 135-ФЗ (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу № А19-15277/10).
  4. Суд может принудить ответчика заключить контракт в редакции истца, если отказ от такого сотрудничества недопустим и представленная на утверждение редакция не противоречит нормам законодательства РФ (постановление Высшего арбитражного суда РФ от 05.12.2007 № 13069/06 по делу № А65-17595/2005-СГ3-12).
  5. Направление оференту в ответ проекта договора в измененной редакции является направлением протокола разногласий, а не отказом от заключения договора (определение Верховного суда РФ от 02.10.2015 № 305-ЭС15-8832 по делу № А40-34226/2014). 

Отношение к разногласиям в советском и международном праве 

Акцепт на иных условиях существовал и в советское время. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (далее — ГК РСФСР) включал статью о нем, аналогичную имеющейся в ГК РФ.

Так, согласно ч. 1 ст. 165 обозначенного нормативного акта извещение о согласии на сотрудничество на других, отличных от выдвинутых контрагентом условиях считалось отказом от предложения и в то же время новым предложением. Исключением являлась ситуация, когда противоречия участников подлежали разрешению в суде. В те времена считалось, что еще на стадии оформления разногласий к контракту, если они не относятся к основным моментам, сделка уже имеет силу, просто не в полном объеме, а ее участники могут начинать исполнение.

Международное право, например ст. 19 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в 1980 году в Вене, также признает использование встречной оферты.

Зарубежное право, несмотря на некоторые отличия, придерживается единого подхода к акцепту: он, по сути, должен быть схож с офертой. Например, согласно Германскому гражданскому уложению акцепт, отличный от оферты, считается новым предложением, а не акцептом. Однако если участники, например, уже признали сделку заключенной, а впоследствии выяснилась несогласованность какого-либо важного момента, такая сделка имеет силу, если только сделка без его согласования не состоялась бы.

Как видно, другие страны допускают возможность признания сделки состоявшейся до согласования условий контракта. 

***

Протокол разногласий — это документ, применяемый в качестве инструмента для урегулирования споров при согласовании условий сделки. Чаще всего им пользуются юридические лица при заключении контрактов, отказаться от подписания которых они не имеют права в силу закона. А если обязанность по оформлению сотрудничества отсутствует, рассматриваемый протокол служит доказательством преддоговорной переписки.

Законодателем предусмотрен особый порядок разрешения споров при заключении сделки по поставке товаров и сделки по результатам конкурса в форме электронного аукциона для обеспечения государственных, муниципальных нужд.

В предпринимательской практике существуют протоколы согласования и урегулирования разногласий, используемые в целях продолжения разрешения конфликта по редактированию текста контракта, после того как акцепт на иных условиях не привел к согласию. При оформлении изменения к полученному проекту контракта рекомендуется учитывать все описанные в настоящей статье особенности, риски и исключения.


Смотрите также




© 2012 - 2020 "Познавательный портал yznai-ka.ru!". Содержание, карта сайта.